Contra lo
señalado por la Presidenta, los críticos de la reforma judicial no objetamos en
bloque a los proyectos presentados por el gobierno, y mucho menos los objetamos
del mismo modo o por iguales razones. Tal vez al oficialismo le convenga
confundirlo todo, pero quienes lo criticamos no tenemos por qué aceptar la
confusión que el gobierno propone, colocando las seis reformas “en el mismo
lodo”. Para muchos críticos, sigue resultando claro que entre los seis
proyectos presentados, existen tres que son, si bien mejorables o timoratos,
constitucionalmente irreprochables (ingreso a la justicia; declaraciones
juradas; publicidad de las decisiones judiciales). Tres otros proyectos, en
cambio, concentran la atención y preocupación generales: la creación de nuevas
Cámaras de Casación; la modificación de las cautelares; y los cambios en las
formas de designación de los miembros del Consejo de la Magistratura. De ellos,
al menos los dos últimos se enfrentan a inconstitucionalidades graves.
El primero de los
tres proyectos impugnados, referido a la creación de nuevas Cámaras, no resulta
obviamente inconstitucional sino, en todo caso, antipopular y antiobrero. La
iniciativa resalta ante todo por el modo en que contradice los objetivos
declamados de la reforma: las nuevas Cámaras de ningún modo democratizan nada,
sino que vienen a reforzar la estructura jerárquica, verticalista y burocrática
del viejo y vetusto sistema judicial existente. Por qué llamar “democrática”,
entonces, a una reforma que en un aspecto central viene a hacer lo contrario a
lo que proclama? El problema, de todos modos, no se limita a una cuestión de
nombres o adjetivos: estamos acostumbrados a la mentira oficial. El problema
central es el modo en que con estas nuevas Cámaras se promete afectar a los
intereses de los más vulnerables (Cámaras que además –así lo asegura la norma-
serán inmediatamente ocupadas por nuevos jueces designados por el gobierno, sin
necesidad de acordar con nadie). Gracias a estas nuevas instancias, los
jubilados que hoy litigan por el reajuste de sus haberes encontrarán un nuevo y
terminal escollo (procesal y temporal) a sus reclamos; y los trabajadores
pobres verán extendidos por unos cuantos años más los litigios que heroicamente
se habían propuesto iniciar contra sus patrones: qué trabajador estará
capacitado, anímica y económicamente, para afrontar un proceso que, desde el
inicio, promete extenderse hasta el infinito?
Los dos
proyectos restantes –reforma de las cautelares, reforma del Consejo de la
Magistratura- resultan en cambio implausibles, pero además, y sobre todo,
claramente inconstitucionales. La
inconstitucionalidad de la reforma de las cautelares resulta sencilla de ver, y
más sencilla de ver resultará para los tribunales: ya repetidas veces, y con
anterioridad a la llegada del kirchnerismo, los tribunales que entienden en lo
“Contencioso Administrativo” han dejado en claro que rechazan las limitaciones
impuestas por el poder político sobre las medidas cautelares. Eso es lo que
dijo la justicia, enfáticamente, frente al intento del ex Presidente Duhalde (y
la ley 25.587) por restringir el alcance de las cautelares, en los casos
relacionados con el “corralito” sobre el sistema bancario: “toda persona tiene
derecho a poder recurrir a la Justicia” y así “ampararse ante los atropellos de
los funcionarios”. La nueva regulación, en cambio, establece limitaciones
injustificadas para el establecimiento de una cautelar, y le exige al juez
niveles de certeza para establecerlas, impensables aún para una sentencia
definitiva. La pregunta es, entonces, por qué se ha procurado insistir con una
limitación de los derechos individuales destinada al fracaso. El resguardo del
interés de los más desaventajados requería, por parte del gobierno, la
concentración de esfuerzos en el acortamiento de los procesos judiciales, a la
vez que el mantenimiento de las medidas de emergencia para la protección de
derechos, como las cautelares. Por alguna extraña razón, el gobierno hizo exactamente
lo contrario a lo demandado por los intereses de los sectores populares: a
resultas de la reforma, los procesos judiciales no se abrevian sino que se
alargan, mientras que las cautelares, en cambio, son las que se han limitado.
Finalmente, la
reforma sobre el Consejo de la Magistratura es la más seriamente
inconstitucional de todas las presentadas. Las violaciones a la Constitución
son, en este caso, numerosas, y aquí me concentraré sólo en algunas de ellas,
relacionadas con el nombramiento de los nuevos Consejeros. Desafortunadamente
para el oficialismo, sin importar de qué teoría interpretativa partamos para
leer la Constitución, el punto de llegada permanece inmodificado: la reforma es
inconstitucional en todos los casos. Para los “textualistas” que se interesan
sólo por la letra de la Constitución, el veredicto no deja dudas: nos guste o
no (en lo personal no me gusta), la Constitución establece para el Consejo
formas de representación profesional o especial. Los “jueces” y “abogados” del
art. 114 deben ser elegidos por sus pares, y sería impensable, legalmente,
optar por otro camino (como sería impensable aceptar, por ejemplo, que los
representantes argentinos ante la ONU fueran elegidos por todos los países del
Mercosur, o que los delegados de Italia o España, ante la Corte Europea, fueran
designados por toda Europa). Para los “originalistas” que pretenden resolver
los conflictos de interpretación constitucional a través de la “voluntad
original de sus creadores” la solución es clara y serena: el acuerdo al
respecto entre los convencionales constituyentes (en el recinto y dentro de la
comisión) fue absoluto: la representación de jueces y abogados no depende de
las mayorías populares. Tal vez sea una pena, pero en todo caso una pena cuyo
cambio requeriría un cambio constitucional. Para los “deliberativistas” que
ponen atención especial en las exigencias de “debate” que establece la
Constitución para las decisiones legislativas (arts. 78, 83, 100 inc. 9, 106),
la reforma (en general) aparece viciada: el requisito de “debate” no obliga a
la mayoría oficialista a someterse a las críticas de la oposición, pero tampoco
es compatible con su actitud de ignorarlas. En lo personal, y desde una
interpretación “procedimentalista”, insistiría con un argumento diverso,
fuertemente respaldado por la doctrina internacional (desde John Ely a Jurgen
Habermas) y nacional (Carlos Nino), y que por suerte defendemos no desde hoy,
sino desde hace décadas. Los jueces deben reservar el control constitucional a
poquísimos casos: precisamente éstos. De modo más claro: los jueces (contra lo
que es su costumbre) deben dejar márgenes de acción amplísimos para la política
democrática, pero la contracara de ello es que deben ser híper-estrictos en el
cuidado de los procedimientos (las reglas de juego) que hacen posible esa
política democrática. Por ello mismo, los jueces deben examinar con presunción
de invalidez o inconstitucionalidad todos los cambios en las reglas de juego
que (sin surgir de un acuerdo constitucional amplio y profundo), impliquen de
algún modo cambiar a las mismas en una dirección favorable al gobierno de
turno, cualquiera sea éste. En definitiva, no importa la concepción
interpretativa que se adopte, la reforma del Consejo de Magistratura no tiene
salvación constitucional.
Podríamos
decir, en conclusión, que nos encontramos ante el fin de la República?
Seguramente no. Nos encontramos frente a lo que el kirchnerismo nos ha
acostumbrado: una norma antipopular, hecha en nombre del pueblo, y viciada en
su constitucionalidad en aspectos que le son centrales.
